因使用“上海灘”構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，合肥瑤海區(qū)一家娛樂公司在去年被轄區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管部門罰款2000萬元。9月4日，據(jù)悉，日前，瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局對(duì)該公司下發(fā)《行政處罰決定履行催告書》，要求該公司限期內(nèi)繳納這筆罰款。
據(jù)查詢，2013年8月，上海某公司申請(qǐng)注冊(cè)“上海灘”商標(biāo)，指定使用在第41類上。2017年7月，第13054625號(hào)的“上海灘”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓至北京世模科技有限責(zé)任公司。
2019年8月15日，合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局公示的行政處罰決定書顯示，執(zhí)法人員接投訴人書面投訴稱，合肥市瑤海區(qū)長江東路附近，合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司突出使用“上海灘”文字的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。
2017年10月19日下午，執(zhí)法人員前往合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司，對(duì)其經(jīng)營場(chǎng)所進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查。經(jīng)執(zhí)法人員現(xiàn)場(chǎng)檢查發(fā)現(xiàn)，在酒店裙樓東南側(cè)外有“上海灘娛樂會(huì)所”字樣和“上海灘”牌匾的圖形文字。該娛樂夜總會(huì)進(jìn)戶大門、迎賓臺(tái)及三樓該公司辦公室內(nèi)擺放的包裝袋內(nèi)的消費(fèi)明細(xì)單，多處使用“上海灘”字體字樣圖形。執(zhí)法人員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了拍照取證。
當(dāng)事人徐某除了在酒店裙樓三樓南側(cè)使用“上海灘娛樂會(huì)所”的牌匾，正門門頭使用“上海灘”文字與圖形外，還在其公司內(nèi)部大量使用“上海灘消費(fèi)明細(xì)卡”和三樓迎賓臺(tái)均使用“上海灘”文字和圖形。
2019年8月，合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局對(duì)匯賓公司瑤海分公司作出行政處罰：1.責(zé)令當(dāng)事人立即停止侵權(quán)行為;2.罰款人民幣2000萬元。
2020年8月25日，瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局對(duì)合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司下發(fā)《行政處罰決定履行催告書》，要求該公司限期內(nèi)繳納這筆2000萬元的罰款。
合肥市廬陽區(qū)人民法院行 政 判 決 書(2019)皖0103行初201號(hào)
原告:合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司，住所合肥市瑤海區(qū)長江東路1104號(hào)。負(fù)責(zé)人：徐繼華，該分公司經(jīng)理。委托訴訟代理人：王舒，安徽國恒律師事務(wù)所律師。
被告:合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局，住所合肥市瑤海區(qū)長江東路980號(hào)。負(fù)責(zé)人:李杰，局長。委托訴訟代理人：孫婷，該單位工作人員。委托訴訟代理人：徐凡，國浩律師（合肥）事務(wù)所律師。
被告:合肥市市場(chǎng)監(jiān)督管理局，住所合肥市廬陽區(qū)沿河路111號(hào)。負(fù)責(zé)人:陳明，局長。委托訴訟代理人：王安全，該單位法規(guī)處工作人員。委托訴訟代理人：李釗，該單位法規(guī)處工作人員。
原告合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司（以下簡稱匯賓公司瑤海分公司）不服被告合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局（以下簡稱瑤海區(qū)市監(jiān)局）行政處罰決定及合肥市市場(chǎng)監(jiān)督管理局（以下簡稱合肥市市監(jiān)局）行政復(fù)議決定，向本院提起訴訟。
本院于2019年12月2日登記立案后，于立案次日依法向瑤海區(qū)市監(jiān)局和合肥市市監(jiān)局送達(dá)了應(yīng)訴通知書及起訴狀副本。
本院于2019年12月19日依法適用普通程序公開開庭審理了本案。原告匯賓公司瑤海分公司負(fù)責(zé)人徐繼華及委托訴訟代理人王舒，被告瑤海區(qū)市監(jiān)局安全總監(jiān)王國平作為被告行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人和委托訴訟代理人孫婷、徐凡,被告合肥市市監(jiān)局總檢驗(yàn)師葛明生作為被告行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人和委托訴訟代理人王安全、李釗到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
2019年8月7日,瑤海區(qū)市監(jiān)局對(duì)匯賓公司瑤海分公司作出行政處罰決定書，內(nèi)容有：1.責(zé)令當(dāng)事人立即停止侵權(quán)行為;2.罰款人民幣2000萬元。
因匯賓公司瑤海分公司申請(qǐng)行政復(fù)議，合肥市市監(jiān)局于2019年11月25日作出行政復(fù)議決定，維持瑤海區(qū)市監(jiān)局作出的合瑤市監(jiān)勝行處字（2019）第06號(hào)《行政處罰決定書》。
匯賓公司瑤海分公司向本院提出訴訟請(qǐng)求：依法撤銷瑤海區(qū)市監(jiān)局作出的行政處罰決定及合肥市市監(jiān)局作出的行政復(fù)議決定。
事實(shí)與理由:
一、瑤海區(qū)市監(jiān)局作出的行政處罰基本事實(shí)不清
該公司認(rèn)為，在使用相關(guān)標(biāo)識(shí)時(shí)，標(biāo)識(shí)中有建筑物造型的logo及“SHANGHAICLUB”字樣，其它均含有l(wèi)ogo和英文字樣。門頭使用“上海灘”三個(gè)字標(biāo)識(shí)的期間為2017年下半年至2018年初期間。僅憑logo中突出了“上海灘”三個(gè)字不能證明所謂的侵權(quán)行為，后因違反城市管理方面的規(guī)定，被城管責(zé)令拆除。古井假日酒店南側(cè)的“上海灘娛樂會(huì)所”臨時(shí)布條幅，并非該公司所為，系裝潢公司為了消除空白糊差事而為，根本不是瑤海區(qū)市監(jiān)局所稱的牌匾。
世模公司注冊(cè)的“上海灘”商標(biāo)并非知名、著名商標(biāo)，且目前情況下大部分人在聽到“上海灘”三字時(shí)，知曉的并非娛樂會(huì)所，而是電視劇、歌曲或服裝品牌等;且“上海灘”三字也易被認(rèn)為是地名，注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人無權(quán)禁止他人在其它行業(yè)正當(dāng)使用。
該公司并未經(jīng)營KTV娛樂項(xiàng)目，《營業(yè)執(zhí)照》核準(zhǔn)經(jīng)營范圍為：在總公司授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營。（除娛樂經(jīng)營、餐飲經(jīng)營，依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營活動(dòng)），不具備適格主體資質(zhì)，亦未通過該服務(wù)商標(biāo)產(chǎn)生任何利潤。該公司使用所謂的涉案標(biāo)識(shí)時(shí)不在同一服務(wù)類別，不存在服務(wù)性商標(biāo)侵權(quán)行為。
該公司已證明涉案的“侵權(quán)”標(biāo)識(shí)是由委托設(shè)計(jì)公司進(jìn)行設(shè)計(jì)的，思路明確，來源合理、合法，圖標(biāo)是一個(gè)整體，目的十分明顯，并沒有要對(duì)該服務(wù)商標(biāo)存在單獨(dú)的“上海灘”文字使用的意圖。
二、經(jīng)營額認(rèn)定依據(jù)錯(cuò)誤
2016年6月6日該公司并未正式對(duì)外開業(yè)，瑤海區(qū)市監(jiān)局在2019年2月13日要求該公司限期提供的營業(yè)收入明細(xì)為2016年4月1日至2017年9月30日。但最終處罰時(shí)依據(jù)的是2017年10月1日至2019年3月30日增值稅收入6,578,156.76元。
該公司兩年增值稅收入650余萬，系營業(yè)執(zhí)照核定的經(jīng)營范圍內(nèi)（除娛樂經(jīng)營、餐飲經(jīng)營）經(jīng)營性收入，處罰2000萬元，違背行政法原則，屬于事實(shí)不清，處罰錯(cuò)誤。該公司經(jīng)營應(yīng)稅額的實(shí)際收入，并非是娛樂業(yè)的收入，都是大量的人員工資支出。
三、處罰程序違法
主要涉及取證的程序、行政處罰(包括聽證)通知的程序、行政處罰決定作出超期等事項(xiàng)違法。2017年10月10日接到投訴，瑤海區(qū)市監(jiān)局于同年10月27日批準(zhǔn)立案調(diào)查，17日后決定立案，屬程序違法。同時(shí)，該公司認(rèn)為直至2019年8月7日下達(dá)行政處罰決定書，已嚴(yán)重超期，系程序違法。該公司及總公司負(fù)責(zé)人均未收到《合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局限期提供證據(jù)通知書》，其不予認(rèn)可，應(yīng)視為沒有送達(dá)。該公司認(rèn)為2019年7月12日郵寄送達(dá)行政處罰聽證告知，需在送達(dá)有困難的情形下才可以采取郵寄送達(dá)。郵寄造成該公司并未收到聽證告知書，導(dǎo)致喪失聽證機(jī)會(huì)，程序缺失。
四、存在的其它程序違法問題
投訴方在下達(dá)行政處罰決定前雙方從未曾經(jīng)過協(xié)商；執(zhí)法人員在2017年10月27日詢問調(diào)查筆錄時(shí)首次執(zhí)法過程中并未告知回避權(quán)利。本案從投訴到移送合肥市公安局瑤海分局審查期間，涉案商標(biāo)處于無效宣告狀態(tài)中，直到2019年4月20日被認(rèn)定商標(biāo)有效。瑤海區(qū)市監(jiān)局在國家商標(biāo)總局宣告商標(biāo)無效的情況下依然立案調(diào)查，并在明知商標(biāo)無效的情況下，完成調(diào)查工作，該公司認(rèn)為瑤海區(qū)市監(jiān)局存在程序違法，該期限應(yīng)中止查處。
綜上，請(qǐng)法院判如所請(qǐng)。
匯賓公司瑤海分公司向本院提供的證據(jù)有:
1.布條幅照片。證明是布條幅,不是牌匾，不在匯賓公司瑤海分公司的經(jīng)營場(chǎng)所地，不是該公司所為；瑤海區(qū)市監(jiān)局對(duì)事實(shí)未予查清。
2.營業(yè)執(zhí)照。證明匯賓公司瑤海分公司被核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍，不是娛樂企業(yè)，并非娛樂服務(wù)業(yè)，和服務(wù)商標(biāo)不是同一類別的經(jīng)營主體，談不上侵犯服務(wù)商標(biāo)，兩被告未查清、查實(shí)。
3.《資產(chǎn)負(fù)債表》、《利潤表》。證明匯賓公司瑤海分公司經(jīng)營期間的經(jīng)營成本、經(jīng)營利潤等事實(shí)。
瑤海區(qū)市監(jiān)局辯稱：
一、該局作出行政處罰認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律準(zhǔn)確
2017年10月19日，該局接投訴前往匯賓公司瑤海分公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查，經(jīng)執(zhí)法人員檢查，在古井假日酒店裙樓東南側(cè)外有“上海灘娛樂會(huì)所”字樣和“上海灘”牌匾的圖形文字。該娛樂夜總會(huì)進(jìn)戶大門、迎賓臺(tái)及三樓該公司辦公室內(nèi)擺放的包裝袋內(nèi)的消費(fèi)明細(xì)單，多處使用“上海灘”字體字樣圖形，匯賓公司瑤海分公司現(xiàn)場(chǎng)提供了營業(yè)執(zhí)照、《公共聚集場(chǎng)所投入使用、營業(yè)前消防安全檢查合格證》，經(jīng)進(jìn)一步立案、調(diào)查，該公司存在違反《商標(biāo)法》第57條第一款第（二）項(xiàng)的情形，根據(jù)《商標(biāo)法》第60條相關(guān)規(guī)定，依法對(duì)該公司予以行政處罰，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律準(zhǔn)確。
二、該局作出的行政處罰決定程序合法
該局依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定，2017年10月27日立案，后開展相關(guān)調(diào)查。2019年7月12日向匯賓公司瑤海分公司送達(dá)《行政處罰聽證告知書》，給予該公司陳述申辯的權(quán)利，2019年8月7日，作出行政處罰決定并依法送達(dá)，行政處罰程序合法。
綜上，瑤海區(qū)市監(jiān)局依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定，依法予以立案、調(diào)查取證，告知了聽證權(quán)利，依據(jù)法律規(guī)定予以行政處罰。適用法律正確，程序合法，請(qǐng)求法院依法駁回匯賓公司瑤海分公司的訴訟請(qǐng)求。
合肥市市監(jiān)局辯稱：
一、該局作出行政復(fù)議決定認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序
匯賓公司瑤海分公司不服瑤海區(qū)市監(jiān)局對(duì)其作出的處罰決定，于2019年8月30日提出復(fù)議申請(qǐng)。該局依法受理，分別向匯賓公司瑤海分公司、瑤海區(qū)市監(jiān)局送達(dá)了受理通知書及答復(fù)通知書。
瑤海區(qū)市監(jiān)局依法提交了書面答復(fù)和作出具體行政行為的相關(guān)材料。因案情復(fù)雜，該局于2019年10月22日作出延期審理。2019年11月25日該局作出《行政復(fù)議決定書》，并分別于11月26日、27日兩次向匯賓公司瑤海分公司送達(dá)上述復(fù)議決定書，該局作出復(fù)議決定符合法定程序。
經(jīng)審理查明，2017年10月19日，瑤海區(qū)市監(jiān)局接被侵權(quán)人投訴，稱匯賓公司瑤海分公司突出使用“上海灘”文字的行為涉嫌商標(biāo)侵權(quán)。2017年10月27日，瑤海區(qū)市監(jiān)局立案。
通過調(diào)查，瑤海區(qū)市監(jiān)局發(fā)現(xiàn)匯賓公司瑤海分公司除了在古井假日酒店裙樓三樓南側(cè)使用“上海灘娛樂會(huì)所”的牌匾和正門門頭使用“上海灘”文字與圖形外，還在其公司內(nèi)部大量使用“上海灘消費(fèi)明細(xì)卡”，三樓迎賓臺(tái)均使用“上海灘”文字和圖形。2018年1月26日，因案情復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出處理決定，經(jīng)瑤海區(qū)市監(jiān)局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，延期30日。
2018年2月25日，瑤海區(qū)市監(jiān)局通過案審會(huì)議集體討論決定繼續(xù)延期14個(gè)月。2018年6月22日，瑤海區(qū)人民檢察院向瑤海區(qū)市監(jiān)局作出《建議移送涉嫌犯罪案件函》，認(rèn)為匯賓公司瑤海分公司的行為涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，建議瑤海區(qū)市監(jiān)局將案件移送至公安機(jī)關(guān)依法審查。
2018年7月2日、同年9月12日，原合肥市工商行政管理局、瑤海區(qū)市監(jiān)局分別將本案移送給合肥市公安局和瑤海區(qū)公安局。2018年12月5日，瑤海區(qū)公安局審查認(rèn)定該案不構(gòu)成犯罪，決定不予立案。
2019年2月13日，瑤海區(qū)市監(jiān)局向合肥匯賓娛樂管理有限公司和匯賓公司瑤海分公司分別下達(dá)了《合肥市瑤海區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局限期提供證據(jù)通知書》，要求其在規(guī)定期限內(nèi)向該局提供2016年4月1日至2017年9月30日各類營業(yè)（收入）明細(xì)表和具體的情況說明等相關(guān)證據(jù)材料，但兩公司在規(guī)定期限內(nèi)未提交。
后瑤海區(qū)市監(jiān)局至合肥市瑤海區(qū)國家稅務(wù)局查證匯賓公司瑤海分公司自2017年10月1日至2019年3月30日申報(bào)的增值稅收入為6578156.76元（征收品目：娛樂服務(wù)）。瑤海區(qū)市監(jiān)局認(rèn)定匯賓公司瑤海分公司的行為違反《商標(biāo)法》，侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，擬責(zé)令匯賓公司瑤海分公司立即停止侵權(quán)行為并處罰款人民幣2000萬元。
2019年7月12日，瑤海區(qū)市監(jiān)局向匯賓公司瑤海分公司郵寄合瑤市監(jiān)勝聽字〔2019〕第06號(hào)《行政處罰聽證告知書》（郵政小包編號(hào)：XA22129620034），告知其擬作出行政處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù)和被答辯人享有的權(quán)利。2019年7月14日匯賓公司瑤海分公司收到該告知書，在規(guī)定期限內(nèi)未申請(qǐng)聽證。
2019年8月7日，瑤海區(qū)市監(jiān)局作出合瑤市監(jiān)勝行處字（2019）第06號(hào)《行政處罰決定書》。8月8日，瑤海區(qū)市監(jiān)局通過郵政特快專遞（快遞編號(hào):1058188896233）將上述《行政處罰決定書》送達(dá)給匯賓公司瑤海分公司。該局認(rèn)為瑤海區(qū)市監(jiān)局作出的具體行政行為認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，依法予以維持。
二、匯賓公司瑤海分公司侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，其訴請(qǐng)的事實(shí)與理由無事實(shí)和法律依據(jù)。
涉案第13054625號(hào)“上海灘”注冊(cè)時(shí)間2015年3月28日，有效期至2025年3月27日，核定使用商品/服務(wù)項(xiàng)目：第41類：迪斯科舞廳；娛樂信息；演出座位預(yù)定；提供娛樂場(chǎng)所；在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲；提供卡拉OK服務(wù)；夜總會(huì)；游戲器具出租。
而匯賓公司瑤海分公司經(jīng)營娛樂業(yè)，并且在自己的營業(yè)場(chǎng)所多處使用“上海灘”字樣。商標(biāo)法第四條第二款規(guī)定，本法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)。第五十七條第（二）項(xiàng)規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，屬于侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。
商標(biāo)法實(shí)施條例第七十六條規(guī)定，在同一種商品或者類似商品上將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的，屬于商標(biāo)法第五十七條第二項(xiàng)規(guī)定的侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。
本案中，匯賓公司瑤海分公司在自己的營業(yè)場(chǎng)所內(nèi)外多處使用“上海灘”文字及圖形，并且突出增大“上海灘”的文字部分，字體也與注冊(cè)商標(biāo)證的“上海灘”字體完全一致，與涉案注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成“在相同或者類似商品上的近似商標(biāo)”。依法授權(quán)的注冊(cè)商標(biāo)受法律保護(hù)，匯賓公司瑤海分公司的行為侵犯了他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，商標(biāo)法第六十一條規(guī)定，對(duì)侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為，工商行政管理部門有權(quán)依法查處。瑤海區(qū)市監(jiān)局接到被侵權(quán)人的投訴后依法立案，查清事實(shí)后予以處罰符合法律規(guī)定。綜上,請(qǐng)依法駁回匯賓公司瑤海分公司的訴訟請(qǐng)求。
合肥市市監(jiān)局向本院提供的證據(jù)有:1.行政復(fù)議申請(qǐng)書、授權(quán)委托書，證明2019年8月30日，匯賓公司瑤海分公司委托徐繼春等人向該局申請(qǐng)復(fù)議。2.行政復(fù)議受理通知書及送達(dá)回證，證明受理復(fù)議申請(qǐng)并向匯賓公司瑤海分公司送達(dá)受理通知書。3.延期審理通知書及送達(dá)回證，證明因情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出復(fù)議決定，該局作出延期并告知匯賓公司瑤海分公司。4.復(fù)議決定書、EMS郵寄單據(jù)及送達(dá)回證，證明該局在規(guī)定期限內(nèi)依法做出復(fù)議決定并通過郵件和直接的方式向匯賓公司瑤海分公司送達(dá)。5.“上海灘”商標(biāo)注冊(cè)證、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明、國家工商行政管理總局商標(biāo)局《關(guān)于第13054625號(hào)第41類“上海灘”注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷申請(qǐng)的決定》、國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)《關(guān)于第13054625號(hào)“上海灘”商標(biāo)無效宣告請(qǐng)求裁定書》，證明第13054625號(hào)“上海灘”屬于持續(xù)有效的注冊(cè)商標(biāo)。
6.證據(jù)復(fù)制（提取）單，證明匯賓公司瑤海分公司在牌匾、正門門頭使用“上海灘”文字與圖形，在公司內(nèi)部大量使用“上海灘消費(fèi)明細(xì)卡”，三樓迎賓臺(tái)均使用“上海灘”文字和圖形的事實(shí)。
7.瑤海區(qū)市監(jiān)局提交的書面答復(fù)和作出具體行政行為的相關(guān)材料，證明瑤海區(qū)市監(jiān)局作出處罰決定認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法。
經(jīng)審理查明，2017年10月19日，瑤海區(qū)市監(jiān)局接北京世模科技有限責(zé)任公司（以下簡稱北京世模公司）投訴稱匯賓公司瑤海分公司涉嫌商標(biāo)侵權(quán)。經(jīng)檢查，發(fā)現(xiàn)在古井假日酒店裙樓東南側(cè)外有“上海灘娛樂會(huì)所”字樣和“上海灘”牌匾的圖形文字。同年10月27日，瑤海區(qū)市監(jiān)局對(duì)匯賓公司瑤海分公司涉嫌商標(biāo)侵權(quán)立案調(diào)查。
通過調(diào)查，瑤海區(qū)市監(jiān)局發(fā)現(xiàn)匯賓公司瑤海分公司還在其公司內(nèi)部大量使用“上海灘消費(fèi)明細(xì)卡”，三樓迎賓臺(tái)均使用“上海灘”文字和圖形。在2017年10月27日的詢問（調(diào)查）筆錄中，匯賓公司瑤海分公司負(fù)責(zé)人徐繼華向執(zhí)法人員陳述，匯賓公司瑤海分公司自2016年6月6日正式對(duì)外營業(yè)，主要經(jīng)營娛樂業(yè)，自開業(yè)以來一直使用“上海灘”文字及圖形。
2017年12月27日，合肥市瑤海區(qū)國家稅務(wù)局向瑤海區(qū)市監(jiān)局提供情況說明，證實(shí)匯賓公司瑤海分公司自2016年4月1日至2017年9月30日申報(bào)的增值稅應(yīng)稅收入為5629299.10元，自2017年10月1日至2019年3月31日申報(bào)的增值稅應(yīng)稅收入為6578156.76元（征收品目：娛樂服務(wù)）。
2018年1月26日，因案情復(fù)雜，經(jīng)瑤海區(qū)市監(jiān)局負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，案件延期一個(gè)月。2018年2月25日，瑤海區(qū)市監(jiān)局通過案審合議集體討論決定繼續(xù)延期十四個(gè)月。
2018年6月22日，合肥市瑤海區(qū)人民檢察院向瑤海區(qū)市監(jiān)局作出《建議移送涉嫌犯罪案件函》，認(rèn)為匯賓公司瑤海分公司的行為涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，建議瑤海區(qū)市監(jiān)局將案件移送至公安機(jī)關(guān)依法審查。2018年9月12日，瑤海區(qū)市監(jiān)局將本案移送合肥市公安局瑤海分局。同年12月5日，合肥市公安局瑤海分局作出不予立案通知書
2019年2月13日，瑤海區(qū)市監(jiān)局向合肥匯賓娛樂管理有限公司和匯賓公司瑤海分公司分別郵寄了《限期提供證據(jù)通知書》，要求其在規(guī)定期限內(nèi)向該局提供2016年4月至2017年9月各類營業(yè)（收入）明細(xì)表并附上具體營業(yè)類別收入情況說明等相關(guān)證據(jù)材料，物流信息顯示上述通知書匯賓公司瑤海分公司拒收，合肥匯賓娛樂管理有限公司予以簽收，但兩公司未在規(guī)定期限內(nèi)提交相關(guān)證據(jù)。
同年5月30日，瑤海區(qū)市監(jiān)局執(zhí)法人員至合肥匯賓娛樂管理有限公司注冊(cè)地進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該公司已不在注冊(cè)地經(jīng)營，通過公司企業(yè)基本信息表上的聯(lián)系電話亦無法聯(lián)系。
瑤海區(qū)市監(jiān)局認(rèn)為匯賓公司瑤海分公司的行為違反《中華人民共和國商標(biāo)法》的規(guī)定，擬對(duì)匯賓公司瑤海分公司作出責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，并處罰款2000萬元的行政處罰。并于2019年7月12日，向匯賓公司瑤海分公司郵寄合瑤市監(jiān)勝聽字〔2019〕第06號(hào)《行政處罰聽證告知書》，告知其擬作出行政處罰決定的事實(shí)、理由、依據(jù)和享有的權(quán)利。
2019年7月14日匯賓公司瑤海分公司收到該告知書，在規(guī)定期限內(nèi)未申請(qǐng)聽證。
2019年8月7日，瑤海區(qū)市監(jiān)局作出合瑤市監(jiān)勝行處字（2019）第06號(hào)《行政處罰決定書》，次日，將上述《行政處罰決定書》郵寄送達(dá)匯賓公司瑤海分公司。匯賓公司瑤海分公司不服，于2019年8月30日向合肥市市監(jiān)局提起行政復(fù)議。合肥市市監(jiān)局受理后要求瑤海區(qū)市監(jiān)局提交行政復(fù)議答復(fù)及相關(guān)材料，瑤海區(qū)市監(jiān)局于2019年9月11日作出行政復(fù)議答復(fù)書，并提交有關(guān)材料。
因案情復(fù)雜，合肥市市監(jiān)局于2019年10月22日作出延期審理通知書。同年11月25日該局作出《行政復(fù)議決定書》，于同年11月26日向匯賓公司瑤海分公司郵寄送達(dá)，該公司拒收，同年11月27日合肥市市監(jiān)局又向匯賓公司瑤海分公司直接送達(dá)上述復(fù)議決定書，該公司予以簽收。
另查明，涉案商標(biāo)“上海灘”（商標(biāo)注冊(cè)證第13054625號(hào)），注冊(cè)日期2015年3月28日，有效期至2025年3月27日，核定使用商品/服務(wù)項(xiàng)目第41類：迪斯科舞廳；娛樂信息；演出座位預(yù)定；提供娛樂場(chǎng)所；在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲；提供卡拉OK服務(wù)；夜總會(huì)；游戲器具出租。2017年7月6日，中華人民共和國國家工商行政管理總局商標(biāo)局出具商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明，核準(zhǔn)第13054625號(hào)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓注冊(cè)，受讓人為北京世模公司。
2017年8月10日，上海錦鑫娛樂有限公司對(duì)第13054625號(hào)“上海灘”商標(biāo)提出無效宣告請(qǐng)求。2018年6月14日，國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出對(duì)上述爭(zhēng)議商標(biāo)予以維持的裁定。2018年6月15日，上海錦鑫娛樂有限公司以無正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用為由，申請(qǐng)撤銷北京世模公司第13054625號(hào)第41類“上海灘”商標(biāo)在“迪斯科舞廳”等全部核定使用服務(wù)上的注冊(cè)。2019年3月13日，中華人民共和國國家工商行政管理總局商標(biāo)局作出決定，駁回上海錦鑫娛樂有限公司的撤銷申請(qǐng)，第13054625號(hào)第41類“上海灘”注冊(cè)商標(biāo)不予撤銷。
對(duì)當(dāng)事人提交的證據(jù)，本院依法進(jìn)行了交換送達(dá)，并在庭審時(shí)組織當(dāng)事人進(jìn)行了質(zhì)證。
以上事實(shí)有當(dāng)事人提交的營業(yè)執(zhí)照副本、食品經(jīng)營許可證、現(xiàn)場(chǎng)檢查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)檢查照片、詢問通知書及詢問筆錄、合肥市瑤海區(qū)國家稅務(wù)局情況說明及繳納增值稅明細(xì)清單、匯賓公司瑤海分公司情況說明、照片、北京世模公司營業(yè)執(zhí)照副本、委托書及代理人身份證明、商標(biāo)侵權(quán)投訴書、“上海灘”商標(biāo)注冊(cè)證、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓證明、商標(biāo)詳情單及告知函、案件來源登記表、立案審批表、行政處罰案件有關(guān)事項(xiàng)審批表、案審（合議）記錄表、《建議移送涉嫌犯罪案件函》、《涉嫌犯罪案件移送書》、《不予立案通知書》、《限期提供證據(jù)通知書》（合瑤市監(jiān)勝限提證字2019第01號(hào)）、（合瑤市監(jiān)勝限提證字2019第02號(hào)）；及物流信息單、集體討論會(huì)議記錄表、行政處罰案件有關(guān)事項(xiàng)審批表、案件審核表、行政處罰聽證告知書及物流信息、行政處罰決定審批表、行政處罰決定書及送達(dá)回執(zhí)、行政復(fù)議申請(qǐng)書、授權(quán)委托書、行政復(fù)議受理通知書及送達(dá)回證、延期審理通知書及送達(dá)回證、行政復(fù)議決定書、EMS郵寄單據(jù)及送達(dá)回證、《關(guān)于第13054625號(hào)第41類“上海灘”注冊(cè)商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷申請(qǐng)的決定》、《關(guān)于第13054625號(hào)“上海灘”商標(biāo)無效宣告請(qǐng)求裁定書》、證據(jù)復(fù)制（提取）單、瑤海區(qū)市監(jiān)局書面答復(fù)等以及當(dāng)事人訴訟期間的陳述在案佐證，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于匯賓公司瑤海分公司提交的證據(jù)1，對(duì)其真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性及證明目的本院均不予確認(rèn)；證據(jù)2，真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性本院予以確認(rèn)，對(duì)于其證明目的不予確認(rèn)；證據(jù)3，因在行政程序中瑤海區(qū)市監(jiān)局要求匯賓公司瑤海分公司提供，其拒不提供，現(xiàn)在本案中提供，經(jīng)審查，該證據(jù)與從合肥市瑤海區(qū)國家稅務(wù)局調(diào)取的匯賓公司瑤海分公司申報(bào)的增值稅情況不符，故本院對(duì)該證據(jù)不予采信。
本院認(rèn)為,
《中華人民共和國商標(biāo)法》第四條第二款規(guī)定，本法有關(guān)商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo)。第五十七條規(guī)定：有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：……；（二）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；……。
《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第七十六條規(guī)定：在同一種商品或者類似商品上將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的，屬于商標(biāo)法第五十七條第二項(xiàng)規(guī)定的侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的行為。
本案中，“上海灘”系持續(xù)有效的注冊(cè)商標(biāo)，其商標(biāo)權(quán)人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)應(yīng)受到法律保護(hù)。匯賓公司瑤海分公司在自己的營業(yè)場(chǎng)所外部、內(nèi)部多處使用“上海灘”文字和圖形，并且突出使用的“上海灘”字樣與商標(biāo)注冊(cè)證的“上海灘”字樣完全一致，經(jīng)營范圍亦與“上海灘”商標(biāo)注冊(cè)證核定的使用服務(wù)項(xiàng)目近似，足以使公眾產(chǎn)生混淆，匯賓公司瑤海分公司的行為已侵犯了他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，對(duì)其違法行為應(yīng)予以查處。
根據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》第六十條規(guī)定：“有本法第五十七條所列侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)行為之一，引起糾紛的，由當(dāng)事人協(xié)商解決；不愿意協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請(qǐng)求工商行政管理部門處理。
工商行政管理部門處理時(shí)，認(rèn)為侵權(quán)行為成立的，責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下罰款。……”。
《安徽省工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰罰款裁量參照?qǐng)?zhí)行標(biāo)準(zhǔn)（2018版）》規(guī)定，未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，違法經(jīng)營額五萬元以上的，處以違法經(jīng)營額一倍以上五倍以下罰款。
關(guān)于處罰數(shù)額的確定問題,本院認(rèn)為，在行政程序中，匯賓公司瑤海分公司負(fù)責(zé)人徐繼華自認(rèn)，該公司自2016年6月6日正式對(duì)外營業(yè)，自開業(yè)以來一直使用“上海灘”文字及圖形。因匯賓公司瑤海分公司拒不提供各類營業(yè)（收入）明細(xì)表等證據(jù)材料，瑤海區(qū)市監(jiān)局從稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)取該公司自2017年10月1日至2019年3月31日申報(bào)的增值稅應(yīng)稅收入為6578156.76元，最終按該金額的3.04倍確定處罰數(shù)額，未違反法律規(guī)定。
瑤海區(qū)市監(jiān)局接投訴，對(duì)匯賓公司瑤海分公司涉嫌商標(biāo)侵權(quán)案件，依法進(jìn)行立案調(diào)查，因案情復(fù)雜，需延期辦理，均已履行了相關(guān)延期審批手續(xù)。綜上，匯賓公司瑤海分公司的各項(xiàng)主張不能成立。
瑤海區(qū)市監(jiān)局對(duì)匯賓公司瑤海分公司作出的行政處罰決定事實(shí)清楚，證據(jù)充分，程序合法，適用法律正確。合肥市市監(jiān)局在行政復(fù)議程序中，根據(jù)查明的事實(shí)，作出維持原行政行為的復(fù)議決定，程序合法。
依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十九條和第七十九條的規(guī)定，判決如下：
駁回原告合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司的訴訟請(qǐng)求。
案件受理費(fèi)50元，由原告合肥匯賓娛樂管理有限公司瑤海分公司承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于安徽省合肥市中級(jí)人民法院。
審 判 長 于 佳人民陪審員 阮菊芳人民陪審員 閆艷華二 〇 二 〇 年 四 月 十 日書 記 員 楊 冉
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